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中国离岸企业被指侵吞国资转移500亿美元资金(图) |
| www.sinoca.com 2011-08-02 中国经济周刊 [复制链接] 字体：大 中 小 |
侵吞国资
不知多少“外资掠夺”，是“家贼”为之。
侵吞国有资产的阴谋，也可通过离岸公司达成。
今年3月，青岛市人民检察院宣布，依法对青岛远洋运输公司原副总经理宋军提起公诉，理由是其给国有企业造成巨额损失。
2006年前后，宋军在其负责的青岛远洋大厦二期工程的建设上，采用与外资公司共同开发模式。青岛远洋公司以自有土地经过评估后占合资公司50%的股份，外资公司出资2200万美元占50%的股份。
然而，谁也没有想到，这家外资公司，就是宋军在英属维尔京群岛注册的一家空壳离岸公司。面对外资公司需要投入建设资金的难题，宋军又想出了一个空手套白狼的办法，由青岛远洋运输有限公司开具信用证，外资公司将此信用证在境内抵押贷款，抵押贷款的钱权作外方的建设资金。同时，宋军利用职务之便贪污、受贿，据青岛市人民检察院估计，非法所得金额达700余万美元。
大凡国内企业和个人选择开曼、维尔京等注册离岸公司，主要因素是这些地区信息披露标准低，保密规定严格。公司股东的身份、董事名册、股权比例和收益分配状况等信息可以完全保密，也无需编制公司财务报表。各国对这类公司的监督，可谓是雾里看花，束手无策。
这样的公司在梅新育看来，“它提供了侵吞国有资产和公众财产的途径”：一是通过关联交易掏空上市公司资产；二是隐蔽公司股权收购方的真实身份，低成本侵占公有股权。
广之旅有限公司原董事长郑烘，因涉嫌违规操作广之旅股权转让，导致国有资产流失，2010年8月被“双规”。
这起案件的另一方，就是在伦敦交易所上市的易网通公司（AIM：ETC），一家在英吉利海峡上的泽西岛注册的离岸公司。郑烘通过担任易网通公司董事的便利，由其以易网通自然人的身份持股收购广之旅的股权，从而规避了中国法律对外资进入旅行社行业的限制，达到了易网通曲线收购的目的。
之后，郑烘不断“清洗”广之旅原股东，使易网通的股份进一步壮大，达到控股。通过操作后，广之旅公司由一家国有控股公司摇身变成了一家外资控股公司。郑烘两年时间从易网通公司获利近300万元。
通过关联交易掏空上市公司资产也是离岸公司常用的招术。
原中国四川国际有限公司（下称“中川国际”，600852.SH）董事长丛钢等人，在取得对中川国际的实际控制权后，利用职务上的便利，以剥离不良资产为由，将中川国际公司持有的香港汇康有限公司50%股份和香港冠瑞发展有限公司的全部权益，以1.02亿港币的价格转让给全球信息科技有限公司（下称“GITL公司”），并获取了董事会的同意。
GITL公司是一家由丛钢控制的，注册设立于英属维尔京群岛的空壳公司，无任何资产。在没有收购资金的情况下，丛钢利用中川国际子公司从银行获取贷款，先是以GITL公司的名义向中川国际公司支付了上述转让款，紧接着又在当天采取虚构事实以及制作虚假“长期投资”、“应收款”账目的手段，将上述全部款项转回中川国际子公司归还了贷款，从而顺利地以GITL公司的名义将价值1.02亿港币的财产占为己有。
同时，丛钢等人以保障公司资金安全为由，未经董事会同意，数次将1865万美元先后转至由丛钢等个人控制的账户，供个人使用。中川国际公司严重亏损，经营惨淡，2005年，中川国际公司被迫退市。
梅新育说，如果一家国有企业在境外设立了离岸公司，而后又由该公司来持有境内母公司的股份，同时这个离岸公司是以境内母公司领导人的名义注册的，那么就完全可以在“合理”的程序之下完成对企业的私有化过程，造成国有资产流失。
离岸公司也成为资本运作高手的“最爱”。
资本玩家顾雏军和他的格林柯尔帝国，正是利用了离岸公司编织了一个美妙的谎言。他发家于海外，其格林柯尔公司是注册于开曼群岛的离岸公司。
据媒体称，顾雏军的资本运作方式大抵如下：以香港资本市场为融资终端，以开曼群岛等“离岸金融中心”为资本运作平台，以退出中的国有企业为并购对象，再利用离岸公司的信息不明特性，以及中国市场监管的缺失和地方政府官员的短视“大做文章”。
除去资本玩家，更令人担忧的是，贪官污吏也爱上了离岸公司。近年来，资本假借“合法”途径外逃的数目和规模已越来越大。离岸金融中心已经成为资本外逃的一个主要渠道。据我国有关部门分析，最近三年，中国资本外逃达530亿美元。其中由腐败而生的非法所得向海外“转移赃款”的行为，不在少数。
猫鼠游戏
购买“壳公司”、股东变更国籍、信托模式、协议控制是规避“10号文”和“75号文”的常见手法。
原本“10号文”和“75号文”的目的，就是想控制关联并购，使常见的境内资产置入离岸公司的操作手法失效，堵死返程收购、换股收购资本，强化证监会对中国公司海外上市的监管权。但事与愿违，新规施行后并没有彻底挡住中国公司涌往开曼、维尔京等离岸地的热情。一些新的规避手法在实践中得到发展衍变。
购买“壳公司”已是当下规避“10号文”设立离岸公司的常用手法之一，通过购买设立日期在“10号文”颁布之前的外商公司，用来在境内从事收购、合并、投资等经营活动，再将“壳公司”装入离岸公司，从而使境内公司资产置入离岸公司。
2009年2月，瑞金矿业（开曼）登陆港交所。瑞金矿业的整个上市过程，皆发生在商务部等六部委的“10号文”生效之后。
吴瑞林原本从事通信行业，拥有两家在纳斯达克上市的通信公司。2004年2月，吴瑞林设立了离岸公司“利达（维尔京）”，并于2007年4月全资收购了一家名为“安臣（维尔京）”公司。“安臣（维尔京）”公司在“10号文”生效前的2006年3月，已经在境内控股设立了两家外商投资性质的企业“富邦工业”（原名惠州安臣）和“安臣通讯”。
之后，吴瑞林投资矿业，通过个人设立的内资公司在内蒙古收购了三家矿场，然后利用“富邦工业”和“安臣通讯”这两个外资“壳公司”作为跳板，吴瑞林将其直接控制的内资企业富邦铜业，通过一系列令人眼花缭乱的腾挪转移到了境外。
2008年3月，吴瑞林设立了“瑞金矿业（开曼）”公司，以象征性代价，将“利达（维尔京）”的股权转让给了“瑞金矿业（开曼）”，用后者作为上市主体赴港上市。
由是，在“10号文”的规制下，瑞金矿业（开曼）神秘而娴熟地演绎了一幕大戏，令内地商人吴瑞林拥有了第三家海外上市公司。
代办公司提供的资料显示，规避“10号文”和“75号文”的常见手法主要有：股东变更国籍、购买“壳公司”、信托模式、协议控制四种方法。
股东变更国籍，也就是说境内公司的自然人变更国籍，办理移民。
信托模式，是指中国人把其所持的境内权益，在境外转让给一个有境外身份的人，然后再通过一定的安排由该外国人把相关权益转回给该中国人。
SOHO中国（00410.HK）就是运用“信托模式”的典型个案。
潘石屹在数年前就已在维尔京群岛注册了离岸公司Boyce，并吸收了他名下国内部分实体项目的权益。之后，他以Boyce公司的名义与妻子张欣名下的Capevale（维尔京）公司共同出资在开曼注册公司“SOHO中国”。2005年11月，潘石屹以“财产规划”为由，将其持有的SOHO中国的47.39%股权，全部无偿赠与了已获得香港居民身份的妻子张欣，其时被业内称为“境外换手”。
2007年9月，“10号文”之后，由张欣在境外所控制的SOHO中国（开曼）又设立了一系列的离岸子公司，然后这些子公司逐个跨境收购了潘石屹在境内剩余的项目公司及其权益。
对于这一行为的合规性，SOHO中国的法律顾问认为，由于张欣是香港居民，所以潘石屹将其持有的境内权益转让给张欣控制的离岸公司，相当于境内居民将权益出售给境外居民，因而不受“10号文”的约束。
“协议控制”，是新浪网在纳斯达克上市时所创造的模式，后被普遍运用于传媒、教育、出版等“外资禁入”行业的境外上市，由于其不涉及对境内权益的收购，在“10号文”生效的背景下，这种模式逐渐被其他企业所采用，以规避“10号文”的关联并购审批。
新东方教育科技集团（代码：EDU），是利用“协议控制”模式完成海外上市的一个典型案例。2006年9月，新东方在美国纽约证券交易所成功上市，成为中国第一家在美国上市的教育机构。按照我国法律和相关政府规定，教育行业是不允许外资进入的。然而，新东方通过“协议控制”模式规避了这一点。
新东方的上市主体，是一家开曼公司，上市运作和引入外资，都是在开曼公司内进行操作的。同时，开曼公司与新东方国内子公司，签订了委托协议和质押合同，根据协议，新东方国内公司的经营业务委托给开曼公司，国内公司所获得的利润作为回报支付给开曼公司，同时，国内公司的董事由开曼公司任命，并行使股东表决权。
根据质押合同，新东方国内公司的股权质押给开曼公司，未经开曼公司同意，不得出售股权、变更注册资本、清盘等，开曼公司拥有对新东方各成员公司的优先购股权。
大成律师事务所高级合伙人张洪对《中国经济周刊》说，中国的法律规定，教育行业，外资不能进入，但实际上，外资变相地控制和占有了新东方。
“这种模式是有潜在风险的，比如说政府有一天出台一个新的规制，明确表示这样操作不行，风险就很快兑现了。”张洪说。
这样的例子还有很多。如2009年7月，在港交所上市的中国秦发集团（00866.HK），一家民营煤炭经营企业。2008年2月，香港秦发集团通过秦发贸易公司（香港），在内地出资设立了外商独资企业“秦发物流”。
2009年6月，秦发物流与中国秦发集团的各经营公司及其持股股东，签订了控制协议，其中包括委托协议和质押合同，内容与新东方如出一辙。
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